Договор коммерческой концессии: что подписывает партнёр

Что Вы подписываете, когда покупаете франшизу

Выбор сделан, точка на примете, осталось поставить подпись — и здесь выясняется, что «покупка франшизы» в документах называется иначе. Слово «франчайзинг» живёт в разговорах и презентациях, а в Гражданском кодексе такого договора нет: отношения оформляют договором коммерческой концессии. Иногда его называют концессионным соглашением или просто ДКК — суть одна и та же.

Смысл простыми словами: Вы не покупаете готовый бизнес и не становитесь его владельцем. Вы получаете право работать под чужим брендом по чужим стандартам — и за это платите. Всё, что делает сеть, остаётся у правообладателя: права на название, на рецептуры, на оформление. К Вам переходит право этим пользоваться на Вашей площадке.

Полный перечень норм — глава 54 ГК РФ, статьи 1027–1040. С 1 октября 2014 года государственной регистрации подлежит не сам договор, а предоставление права использования: это важная деталь, которая меняет список Ваших действий перед открытием.

Чем концессия отличается от лицензии и поставки

Три документа легко перепутать, потому что во всех трёх речь о правах и товаре. Разница видна, если смотреть не на название бумаги, а на то, что Вы по ней получаете и в какой роли выступаете.

Договор	Что передаётся	Кто может быть сторонами	Нужна ли регистрация	Что это значит для партнёра
Коммерческая концессия	Комплекс прав: товарный знак и вместе с ним как минимум ещё один объект — коммерческое обозначение, секрет производства, права на дизайн	Только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели	Да, предоставление права использования регистрируется в Роспатенте	Вы работаете под брендом по стандартам сети, а правообладатель контролирует качество
Лицензионный договор	Право на один объект — например, только товарный знак или программу	Любые лица, в том числе гражданин без статуса предпринимателя	Только если объект зарегистрирован (п. 2 ст. 1232 ГК РФ)	Вы просто пользуетесь объектом в оговорённых пределах, без встраивания в чужую систему
Договор поставки	Товар: основы, упаковка, ингредиенты	Ограничений как в концессии нет	Не требуется	Вы покупаете продукт и продаёте от своего имени, бренд Вам не передан

Ключевая разница между концессией и лицензией — предмет. По лицензии передают отдельный объект, и владелец бренда в Ваш бизнес почти не вмешивается. По концессии передают комплекс, и вместе с правами приходят обязанности: соблюдать стандарты, пускать контроль качества и отвечать за то, что видит гость. Владелец бренда, в свою очередь, отвечает перед покупателями Вашей точки (ст. 1034 ГК РФ) — именно поэтому он так внимательно следит за качеством.

Есть и заблуждение, которое дорого стоит: будто по концессии можно передать фирменное наименование. Нельзя — распоряжение исключительным правом на фирменное наименование запрещено (п. 2 ст. 1474 ГК РФ). На вывеске и в документах работают товарный знак и коммерческое обозначение, а не название юридического лица.

Отдельная граница — поставка. Она может идти рядом с концессией, но сама по себе прав на бренд не даёт. Если Вам привозят продукт и разрешают его продавать, это ещё не франшиза: можно продавать хоть под своим названием, никто не потребует Ваши витрину и сервис подгонять под чужой стандарт.

Что входит в комплекс прав

Фирменная коробка Куки Луки с кукисами как часть продуктовой системы франшизы

Комплекс — не украшение формулировки, а условие, без которого концессии не существует. Обязательный элемент — право на товарный знак или знак обслуживания; если его в договоре нет, суд либо признает договор незаключённым, либо разберёт отношения по правилам лицензии, и последствия для Вас изменятся.

Кроме знака, в комплекс обычно входит:

право использовать коммерческое обозначение — название и оформление самой точки;
секрет производства: рецептуры, технологические карты, регламенты работы;
права на объекты авторского права — дизайн, макеты, оформление сети;
техническая и коммерческая документация плюс инструктаж сотрудников.

Обратите внимание на последний пункт: обучение и документация — не любезность правообладателя, а его обязанность по умолчанию (п. 1 и 2 ст. 1031 ГК РФ), если в договоре не написано иное. Тем же пунктом на него возложены постоянное консультативное содействие и контроль качества, а регистрацию предоставления права он обеспечивает, если стороны не переложили это на Вас.

У нашей сети комплекс выглядит предметно: в Куки Луки мы передаём партнёру технологические карты, обучаем команду допеканию, оформлению и работе с кассой, отдаём дизайн-проект, список оборудования и поставщиков, готовим маркетинг открытия и сопровождаем после запуска. Кухня и кондитеры при этом не нужны: основы кукисов делает наш кондитерский цех, на точку они приезжают в шоковой заморозке и лежат в морозильнике до 30 дней, а на точке сотрудник достаёт основу, ставит её в печь и оформляет шапочку. Именно эта часть — рецептуры и производство основ — остаётся у нас и передаётся Вам правом использования, а не продажей.

Паушальный взнос, роялти и срок: что писать в договоре

Договор коммерческой концессии всегда возмездный — это прямо следует из его определения (п. 1 ст. 1027 ГК РФ). Безвозмездная концессия невозможна, в отличие от лицензии, которую можно оформить бесплатно.

Формы вознаграждения перечислены в ст. 1030 ГК РФ: разовый платёж, периодические отчисления от выручки, наценка на оптовую цену товара. Платить можно одним способом или комбинировать их. Отдельно от вознаграждения стоит паушальный взнос — платёж за вход в систему; о том, из чего он складывается и на что идёт, мы разбирали в статье про паушальный взнос.

Условие о вознаграждении должно быть определённым: если размер платежей в договоре не назван, договор рискует оказаться незаключённым, и правила о цене «при сравнимых обстоятельствах» здесь не спасают.

Срок: если он не указан, договор считается заключённым на пять лет. Партнёр, который исполнял свои обязанности надлежащим образом, имеет преимущественное право продлить отношения — и может оспорить в суде аналогичный договор, заключённый с кем-то другим на его территории (ст. 1035 ГК РФ).

Выйти из договора тоже можно не только «по-хорошему». Если срок не указан, каждая сторона вправе расторгнуть его, предупредив другую за шесть месяцев; из срочного договора можно выйти с отступным, уведомив партнёра за тридцать дней (ст. 1037 ГК РФ). Смена владельца бренда договор не обнуляет: новый правообладатель становится стороной (ст. 1038 ГК РФ).

Зачем регистрация в Роспатенте и что бывает без неё

Регистрируют не подпись на договоре, а предоставление права использования — то, что Вы фактически получаете. Документы подают в Роспатент, и по умолчанию этим занимается правообладатель; договором обязанность можно переложить на Вас (п. 2 ст. 1031 ГК РФ).

Если требование не соблюдено, предоставление права считается несостоявшимся (п. 6 ст. 1232 ГК РФ). На практике это неприятная развилка: законно пользоваться брендом Вы не можете, а уплаченный паушальный взнос и роялти превращаются в предмет спора о неосновательном обогащении.

Пока документы идут в Роспатент, точку ещё можно готовить: подбирать помещение, собирать команду, проходить обучение. Открывать точку под вывеской и принимать гостей — только после регистрации предоставления права. Иначе запуск встанет на бумажном этапе: помещение будет готово, а брендом пользоваться ещё нельзя.

Перед подписанием полезно проверить, зарегистрирован ли товарный знак, который Вам передают, и действует ли он. Без действующего знака концессия невозможна в принципе — сначала знак, потом франшиза. Второй практичный совет — заранее понять, кто в Вашем случае подаёт документы в Роспатент и сколько это занимает по времени, чтобы календарь запуска и бумажный этап не спорили друг с другом.

Что договор значит для Вашей точки каждый день

Юридическая конструкция видна не в подписях, а в том, как выглядит рабочий день. Сравните две роли из ст. 1031–1032 ГК РФ с тем, что происходит на точке у нас.

Правообладатель даёт систему: рецептуры, стандарты, обучение, обновление вкусов, материалы к новинкам. Партнёр держит ежедневное качество: смены, витрину, сервис, локальные решения по площадке. Это не формальная фраза из документа — это то, за что отвечает каждый.

Поэтому в нашей сети партнёр не изобретает продукт и не ищет кондитеров: на витрине до шести вкусов, новинки выходят каждую пятницу — обычно три вкуса меняются, три остаются, а вкусы разрабатывает наша команда и проверяет на фокус-группах. Подарочные боксы на 3, 4 и 6 кукисов есть во всех форматах, включая островок 5 м². Зато смены, витрина и сервис на месте остаются на партнёре — и это стоит принять до подписания, а не после.

Что проверить в договоре до подписи

Партнёр отмечает пункты договора коммерческой концессии перед подписанием

Пять пунктов, которые закрывают почти все разговоры с юристом:

Товарный знак. Он зарегистрирован и действует? Передаётся право именно на него, а не на похожее обозначение?
Комплекс. Кроме знака в договоре есть коммерческое обозначение, секрет производства, права на дизайн? Помните: без второго объекта это уже не концессия.
Вознаграждение. Названы паушальный взнос и роялти с конкретными размерами и порядком расчёта?
Регистрация. Прописано, кто подаёт документы в Роспатент и в какой срок — и что работа под брендом начинается только после регистрации?
Срок и выход. Указан срок договора, условия продления и порядок расторжения — включая сценарий с отступным?

Если хотя бы один пункт остался на словах, попросите внести его в текст. Это нормальная просьба, а не признак недоверия: договор коммерческой концессии — документ, по которому Вы работаете годами, и он должен отвечать на эти вопросы без устных дополнений.

А если хочется увидеть работу своими глазами — приезжайте на действующую точку, менеджер договорится о визите. Как устроена работа с партнёрами и на чём строится франшиза, мы рассказываем отдельно.

Частые вопросы

Обязательно ли оформлять франшизу именно как коммерческую концессию? Если Вы работаете под чужим брендом, с чужими рецептурами и по чужим стандартам, отношения будут концессией по содержанию — как бы ни назывался документ. Суды оценивают существо отношений, а вместе с квалификацией меняются порядок регистрации и ответственность перед покупателем.

Можно ли передать права по концессии дальше? Да, если это прямо разрешено договором: пользователь вправе заключать договоры коммерческой субконцессии (ст. 1029 ГК РФ). Для Вас это практичный фильтр, а не юридический орнамент. Если позже захотите, чтобы Вашей точкой управлял другой предприниматель, без такого пункта передать ему право работать под брендом не получится. Если расти через третьих лиц не планируете, абзац всё равно стоит прочитать: в договоре может быть указано, сколько таких прав можно выдать и что Вы остаётесь ответственны перед правообладателем за того, кому передали работу под брендом.

Забронируйте город за собой

Оставьте заявку — пришлём презентацию и финмодель с расчётами под ваш город.

Оставить заявку

Как читать договор коммерческой концессии до подписи